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要效率,更要合法——談企業注銷的若幹法律問題

添加時間:2019-05-13

        日前,一篇題爲《企業注銷到底有多難》的文章刷屏。文章講述了一家10年來未辦理納稅申報的企業,在辦理注銷手續時,面臨種種煩瑣的手續。該文引發了一波質疑聲浪:一家違法企業,注銷時卻抱怨稅務麻煩,我們爲什麽要對它提供清稅便利?查辦偷稅漏稅,是執法行爲,不是提供優質服務……

        橫看成嶺側成峰,遠近高低各不同。

        無論如何,企業注銷便利化制度變革,注定不會一路坦途。在爭議的聲浪中推進這項改革,更要做到于法有據,尤其要防止不法之徒,利用企業注銷便利化的 改革紅利,大肆逃避稅收和債務。

 

生得容易,死得艱辛  

 

        企業注銷,是消滅企業主體資格的最終一步,注定比企業設立更爲煩瑣。生得容易,死得艱辛,自有其道理。舉例而言,人出生的時候,赤條條地來,沒有什麽牽挂,而曆經世事滄桑臨死的時候,才發現相當麻煩。我們已然與周遭的世界,産生了千絲萬縷的關系。我們既要清理債務,還要分配遺産,如果是皇室王族,甚至還有王位繼承之爭……

         企業也大抵如此。設立,解決的是出生的問題;注銷,解決的是死亡的問題。就企業設立而言,世行的營商環境評估,著力于從環節、時間、費用三個方面,對各經濟體進行評估。因爲是從零到有,不涉及其他法益,企業設立制度安排的主體價值是便捷。

         企業注銷則不同。由于企業在多年運營中,形成大量法律關系,牽涉諸多主體,企業注銷的主體價值是衡平保護各方利益,然後才是追求效率。因而,世行評估“辦理破産”環節的問卷,就有大量的關于債權人保護的規範。企業注銷之前,必須對所有的權利義務作徹底了結,這就涉及私益與公益的雙重保護問題。就私益而言,企業必須償付債務,包括員工工資、債權人欠款等;就公益而言,企業必須繳清社保並清結稅款,如果卷入環境侵權等訴訟,還必須了結訴訟,另外,還必須到開戶行注銷公司賬戶、到公安部門注銷印章,方可到市場監管部門注銷營業執照,完成注銷手續。

         改革的首要思路是分類管理,精准施策。在現實生活中,有些企業領取營業執照後從未開展經營活動,也從未締結任何法律關系,這些通常被稱爲“僵屍企業”。“僵屍企業”占據大量的企業名稱資源,如果及時釋放出來,于社會大有裨益。這方面,市場監管部門在改革中探索出一條簡易注銷程序,供市場主體選擇。

 

解散決議,多元形成

         

        一般情況下,企業注銷,都要完成三大步驟:

        其一,解散決議,解決的是公司意思表示的形成問題。

        其二,清算分配,解決的是債務清結和股東利益分配的問題。

        其三,注銷登記,解決的是主體資格宣示消滅的問題。

        先說解散決議。它的重點是保證意思表示真實。我國《公司法》第四十三條規定,有限責任公司形成解散決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

        以上規定,適用于有效決議可以形成的場合。如果股東失聯或者雖然聯系得上,但種種不配合,則又當如何?   

        通常來說,解散決議仍需股東自己形成,政府無法代勞。在這種情況下,未失聯的股東,可以通過書面、登報或公告方式,通知全體股東(在一定情況下,甚至可以通過企業信用信息公示系統予以公告)召開股東會,形成符合法律及章程規定表決比例的解散決議。

        現實生活中,有一種極端的情況,即失聯的是大股東,未經其同意,公司無法形成有效注銷決議,而且,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決。在此種情況下,根據我國《公司法》第一百八十二條規定,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,可以向人民法院提起強制解散申請。人民法院可以作出強制解散的裁定。也就是說,小股東失聯,大股東可以公告後形成解散決議;大股東失聯,小股東可以通過法院形成強制解散決議。

         另外,在意思表示方面,有一個很現實的問題,即企業作出解散決議後,出于種種原因,法定代表人就是不願或者無法代表公司提出注銷申請,又當如何?提出申請,只是意思表示傳送的問題,完全可以通過替代性安排來解決。也就是說,可以由股東依法成立的清算組負責人簽署注銷文件,非公司企業法人可以由出資人依法委派新法定代表人簽署注銷文件,辦理注銷登記。

 

公債私債,分類清算 

 

          企業作出解散決議後,應當進行清算。根據我國《公司法》規定,公司應當在解散事由出現之日起十五日內,由股東組成清算組,進行清算。逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。 

          清算的過程,就是對企業的公共債務與私益債務進行清結的過程。

          這些問題除夯實工作作風之外,還可從以下三方面予以破解:

          其一,充分發揮“一窗通”服務平台的功能。打通市場監管、稅務、社保等部門辦理企業注銷業務流程,實現企業注銷一次申請、同步推送、關聯預檢、分類處理。也就是說,一旦市場監管部門受理企業注銷申請,就要將相關信息同步推送至稅務、社保、公安等相關部門。這些部門同步開展關聯預檢,即開始查詢企業繳納稅收、社保等信息,並做好預先檢錄工作,申請人到窗口來申請,可迅速爲其辦理,減少其跑動次數。

         其二,引入注銷告知承諾制度。鑒于企業注銷環節多,每個環節都需要一定的時間,解決這一問題,除了前述“同步推送”,以取得“串聯”改爲“並聯”的效果外,還可以探索引入告知承諾制度。也就是說,符合一定條件的企業提出注銷申請,市場監管部門應當一次性告知注銷條件和需要提交的材料,申請人以書面形式承諾其符合注銷條件並承擔企業債務的,市場監管部門予以注銷登記。目前,我國在行政審批方面,已經引入這項制度。在企業注銷方面,這方面的制度創新值得探索。

         其三,夯實企業主體責任,避免強化道德風險。沒有人能夠從非法活動中獲益,應當是法治的基本原則。因而,能夠適用簡易注銷或注銷告知承諾制度的,一定不是那些未依法履行稅收申報義務,因而被列爲非正常戶的企業。對于這些企業,稅務部門應當按照稅收征管法的規定,嚴查其是否偷漏了稅收,在其爲正常戶的前提下,才能辦理注銷。這中間種種煩瑣艱辛,都是企業應當承受的代價。執法不是請客吃飯,納稅意識不強甚至多次違法、劣迹斑斑的企業,無權要求稅務部門爲其迅速清稅。對違法企業提供清稅便利,就是對誠信守法納稅人最大的不公,也是對稅務部門履行公職的亵渎!

        營造便利的營商環境,也不能對非法行爲大開綠燈。按現在的規定,爲降低稅負,每月3萬元的營業額不納稅。一些不法企業就用1個身份證辦理20家企業,每家企業每月開3萬元增值稅普票給別的企業抵沖成本,造成稅款大量流失,這家企業卻賺得盆滿缽滿。此類企業在注銷時,我們應當做的,不是提供便利,而是嚴查其違法行徑,防範道德風險。

 

改革創新,容錯試錯

 

         行政效率弱于市場效率,根本原因在于問責壓力。對于市場主體來說,失敗了可以重來,但行政官員很少有犯第二次錯誤的機會。因而,照章辦事,成爲最理性的選擇,也是目前的常態。我們必須給改革創新留下試錯與容錯的空間,以下茲取數例:

         其一,如果企業在辦理注銷過程中,發現營業執照遺失。

         如果一板一眼地操作,則先要刊登遺失公告,再補領營業執照,最後再注銷企業。在這種情況下,完全可以將補領營業執照與注銷登記兩個環節合並爲一個環節。企業可以持在報紙刊登的營業執照遺失公告及注銷登記申請材料直接辦理注銷登記,也就是說,不需要再行制作並頒發新的營業執照。  

         其二,股東、董事等登記事項發生變更。

         企業在辦理變更登記時,市場監管部門經常要求所有股東或董事到窗口簽字確認,或許是想規避相關決議“冒簽”而帶來的法律爭議。其實在法理上,由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向登記機關申請變更登記,並無不可。

        要消解實務部門的擔憂,有兩個選擇:

        其一,先行告知申請人或其代理人違法後果,並輔之以律師見證或公證部門公證等方式予以增信;

        其二,明確市場監管部門只履行形式審查職責,企業必須承擔主體責任;

        其三,在企業注銷的清稅環節,也可以探索引入注冊稅務師的清稅報告服務; 

        在一定條件下,稅務部門憑借清稅報告,完成形式審查,就可以爲企業辦理結稅,以免當事人不了解流程而多跑冤枉路。當然,條件的設定,必須能夠遏制偷逃稅款的道德風險。

        總體而言,只要符合國家政策與改革方向,就應當允許政府部門積極探索。哪怕出現改革失誤,只要決策程序符合法律、法規規定,就應當不對有關單位和個人作負面評價,免除或者減輕相關責任。唯改革創新,才能有如源頭活水,永葆活力!

 

 

 
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